中国律师如何应对西方的巨额赔偿诉讼
PREPARATION FOR LAWSUIT FROM WEST
北京裕仁律师事务所吴广松律师
By Wu Guangsong, Lawyer of BEIJING YUREN LAWFORM.April 23 2020
根据媒体报道,目前多国组织已经发起了对中国“新冠疫情”赔偿的诉讼,要求对其因新冠疫情所致损失进行巨额赔偿。
作为中国律师,在此呼吁:我们,要积极准备!
2020年1月23日,中国武汉因“新冠疫情”封城。此后疫情逐渐被中国政府和人民控制。然而,国际疫情却发展迅速。少数西方反华政客怀着事不关己的“看客”心态,忽视了疫情蔓延,逐渐意识到“新冠疫情”的危险后,恼羞成怒。于是,怀着严重扭曲的心理,企图把中国当成自己因疫情损失的“替罪羊”。
3月13日,美国佛罗里达州“伯曼律师团队”向当地法院起诉中国,要求中国赔偿数十亿美元。美国当地法院已立案,将于2020年5月1日开庭。
3月16日,美国共和党议员班克斯已经建议联邦政府用中国持有的1.08万亿美元的美国国债抵消赔偿。共和党议员约什.霍利也建议美国政府以“新冠病毒”的名义起诉中国,停止偿还中国持有的1.1万亿美债本息。
3月24日,美国参众两院引入议案,要求中国就隐瞒疫情等行为负责,并呼吁各国展开调査,量化疫情对各国的损失,展开向中国的索赔。
随即,英国前副首相达米安.格林带领 15名保守党成员,联名写信给首相鲍里斯 .约翰逊,希望政府,要求通过国际法庭向中国追讨3510亿英镑的冠状病毒赔偿金。
3月25日,澳大利亚《每日电讯报》宣称,新冠疫情让澳大利亚平均每人都要花费5000澳元(约两万人民币),中国対此负有“特殊责任”,所以这笔钱要由中国来付。按照澳大利亚现有人口2544万计算,这笔“赔偿金”达到了5088亿元人民帀。
3月31日,澳大利亚议员克里斯滕森向议会提交议案。提议收回达尔文港和中国公司租用的农地,作为疫情的赔偿。
4 月4日,国际法学家协会(The International Council of Jurists)会长艾迪思.阿格瓦拉代表国际法学家协会和全印律师协会(The All India Bar Association)向联合国人权理事会提出申诉,因“秘密发展大规 模杀伤性生物武器新冠病毒”而造成人类灾难,要求中国赔偿。
4月5日,英国《每日快报》称,英国智库亨利.杰克逊学会声称,因为中国隐瞒了新冠病毒大流行的事实和确凿数据,最终导致病毒全球大范围传播,将代表西方七国集团起诉中国,要求每个中国人赔偿32921.57美元,合计6.5万亿美元,且未来可能还要追加赔偿金额。
西方国家组织起诉中国对新冠疫情进行赔偿的诉讼案件,对中国律师界提出了挑战。法治中国下的中国律师们,要积极协助国家做好应对。
第一,律师界要积极备战。
西方媒体利用强大的话语权,已经为诉讼制造了大量论据和舆论,影响了世界民众心理,并会直接误导陪审团,为诉讼进行了造势和铺路。
西方国家组织的诉讼,依据的是其国内法的强制管辖。原告起诉,被告不应诉,他们的法院也是可以缺席判决的。西方国家法院的生效判决将会以国家强制力予以执行。 虽然国际公法有“国家主权豁免原则。”国家的行为及其财产免受他国管辖,包括他国司法,行政,立法管辖的豁免。西方国家也大多是国际条约的参加国。但国家主权豁免原则早已逐步演变为“相对豁免”和“限制豁免”。1976年,美国颁布的《外国主权豁免法》,规定外国如有下列情况之一,不享有豁免:1、放弃豁免;2、在美国从事商业活动;3、没收在美国的财产;4、涉及在美国的不动产;5、在美国发生的侵权行为。除此以外,对政府船舶行使留置权(见担保物权)的海事请求,外国亦不享有豁免。
因此,不可轻敌,中国律师有责任协助国家在诉讼领域厉兵秣马。
第二,律师界要积极研究
西方国家大多是普通法系,是判例法国家。我们针对个案,要先研究法院的管辖权。运用的程序法和实体法对每一个案件进行具体研究。 先程序,后实体。
针对诉讼个案,中国律师应积极展开研究,具体包括选择律师、申请延期、陪审团成员回避、证据交换、庭前会议等等。按照英美法系的规定,先从程序上尽可能延长诉讼。
第三,律师界要协助取证
证据是诉讼案件的事实基础。根据目前相关报道,此次新冠疫情,虽然首次爆发在中国,但新冠肺炎病毒可能在美国等其他国家早已存在,并可能在流感人群中早已大量存在。新冠疫情的首次医学确认和报道,与病毒的源发地并非一个概念。
根据媒体报道,早在2019年7月,美国陆军病毒研究中心突然关闭,其周边区域的居民经检测被感染的比例高达60%-70%以上。美国在关闭陆军病毒研究中心后,随即举行了大规模的防范病毒扩散的演习。2019年10月到12月,美国爆发大规模流感。其死亡人员多达2万余人。而新冠疫情爆发后,美国疾病控制中心主任早已承认,此前的2万多流感人群中,不排除相当一部分人死于新冠肺炎。2019年10月,美国军方派遣军事人员到中国武汉参加世军体竞赛。其300多军人无一人拿到任何名次,并且其中5名士兵突然患病,被美国政府用专机紧急运送回国。
我们应当要求美国政府对紧急关闭陆军疾病研究中心的资料进行公开。美国此后举行大规模的防范病毒扩散的演习和病毒研究中心可能发生病毒泄漏密切相关。考虑到美国病毒研究中心周边地区居民被感染的比例高达60%到70%以上,极有可能就是感染新冠病毒。我们应该要求美国疾控部门对流行的感冒流感中的2万多死亡病人是否属于新冠肺炎出具医学鉴定书。鉴于被美国政府在2019年10月派专机紧急从武汉接送回国的5名军人,可能早已从美国感染了新冠病毒,他们在武汉期间,就有病情发作。我们可以要求美国疾控部门提供这几名军运会参赛病人病毒检测报告。
根据媒体4月12日的报道:英国剑桥大学的专家已经确认,武汉的新冠肺炎病毒和欧美国家的新冠肺炎病毒,不属于同一类型。武汉新冠肺炎病毒并非原始病毒。
以上大量新冠证据,需要中国律师积极投入精力协助调取和整理,莫失良机。
第四,律师界要推演诉讼
凡事预则立,不预则废。我们中国律师有必要把个案诉讼的每一个环节,分解研究,制定多个方案,分析和研判诉讼风险。即使各国律师作为原告起诉,根据其法律和判例,考虑其极其偏袒,预判其可能获得的支持的几率,如果裁判我方败诉,也要评估和预判具体结果。
最需要警惕的是,在西方判例法国家,如一个案子原告胜诉,将会有无数案件蜂拥而起。以此判例为依据,会轮番起诉中国,索要天价赔偿。
我们中国律师要详细了解西方各国的相关法律制度,尤其是侵权法、判例法,甚至执行程序,搜寻中外程序法和实体法的相关协定,特别是诉讼程序、案件管辖、文书送达、证据交换、答辩程序、上诉、申诉和执行等。
我们中国律师特别需要评估的内容,是一旦对西方国家的法院做出裁判枉法,将会对中国的那些海外资产进行强制执行。如何规避?要有预案。
第五,律师界要干预审理
中国虽然也是法治国家,但西方根据属于普通法系,在其诉讼案件的审判中,陪审团的作用非常大,在参与陪审的全过程。如果超过一半陪审员认同起诉主张和理由,则法院会判决原告胜诉,也就是说我们中国就有可能会败诉。所以,中国律师提供方案,对遴选陪审员程序进行积极干预,通过合理方式在诉讼程序中影响陪审员发表意见,对于诉讼结果也非常关键。
第六,律师界要协同合作
根据国际法原则,中国的律师一般是不能在西方国家直接执业的,如果应诉,肯定需要选择法院地国家的律师作为代理人。如果选定出庭律师后,非常有必要和中国律师加强沟通和交流。因此,我们中国律师要积极参与,多向出庭律师提出意见和建议。
综上所述,国难当头,匹夫有责。抗疫尚未结束,法律战已打响。中华人民共和国是法治国家,目前已经拥有高达30多万人的执业律师队伍。应对西方恶意的无理起诉,我们新时期的中国律师,需要奋起应战!
(吴广松,2020年4月23日于北京)